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刑法對網絡空間中商標冒用行為的異化應有所回應

對商標冒用行為的異化研究在前文已經進行了比較細致的論述,并對相關非刑事的法律干預手段及其局限性進行了批判性反思。在此基礎上,筆者認為,有必要對網絡空間中商標冒用行為的異化進行思考。同時,為了理解的具體化和論證的針對性,以下將選取相對典型的三種行為進行闡述。
1.搜索引擎冒用商標行為及刑法思索
對于網絡空間中的搜索引擎冒用商標的行為,已經在民事、行政案件中有了較多的判決,并且大部分涉及搜索引擎商的商標侵權糾紛,都以假冒商標侵權判處搜索引擎服務商承擔連帶責任。但是,考慮到搜索引擎進行的商標冒用具有較高的技術性和隱蔽性,對于一些案件運用民事舉證程序以及行政處罰程序,均無法得以有效的遏制。從此類行為的侵犯客體上看,商標所具有的標識商品來源的功能在網絡空間中即體現為幫助消費者快速尋找其商品的指示、鏈接功能,仍然屬于商標原有的標識功能,這正是搜索引擎假冒商標所侵犯的客體。詳言之之,在目前網絡空間中搜索引擎對商標的冒用,主要是將自己的商標設置為關鍵詞,當消費者通過搜索引擎查找其商標時,能及時便捷地找到與之相關的商品這就使得關鍵詞與特定的商標、商品之間產生了某種關聯,使其具有了某種識別和聯系功能。但是,從違法行為人來講,冒用他人商標作為關鍵詞,將消費者引致其所銷售的商品時,目的正是引起公眾混淆,憑借商標在現實社會中的信譽及關鍵詞搜索引擎在實踐中產生的識別、聯系功能來謀取不正當利益,這顯然損害了商標權人的合法權益,也損害了消費者的合法利益,體現了一定的社會危害性。
2.域名冒用商標及刑法思素
商標在現代市場交易環境下,所具有的商業價值和經濟功能日漸顯現出來其背后所承載的巨大價值和標識功能也為企業、消費者所認可。因此,域名涉及冒用商標的案例糾紛中,更多的是對馳名商標的冒用。與之相伴隨,刑法對網絡空間中域名冒用商標行為能否給予懲治。對此曾有學者指出,隨著電子商務及網絡營銷的發展,刑法對冒用商標行為的懲治應當適當地延伸至網絡空間中,尤其是對域名、對馳名商標的冒用行為,唯有如此,才能順應網絡時代市場交易模式的異化,更加全面地保護商標權人的合法權益。2詳言之,域名對于商標在網絡間中的冒用,其侵犯的法益主要體現為對商標標識功能的侵犯。這種網絡空間中的商標冒用行為,使現實社會中的商標淡化現象在網絡中得到了倍增性的增長,具有更大的社會危害性,這也是刑法需要對此給予否定評價的根本所在。
具體言之,由于在網絡空間中,行為人未經允許而擅自將他人的商標搶注為域名,引導網貞訪問者對該網站信息所提供的商品與馳名商標產生某種聯想,導致最初存在于商品與商標之間的關聯關系被人為地中斷,使消費者對原有商標權人產生混淆,甚至不再去購買商標權人的商標標識所指向的商品。對此曾有學者指出:“網絡空間中的域名對商標權的侵犯,不斷地削弱了商標的顯著性特征和廣告宣傳價值,就如同蜜蜂蜇人,一次雖不會致人死命,但長此以往,最后將危及人的生存。”(3這或許更加形象地說明了對網絡空間中域名冒用商標行為的刑法干預之必要性。
3.網頁鏈接的商標冒用及刑法思索
網頁鏈接對商標的冒用,也具有極大的現實危害性。網頁加框鏈接通過對鏈接技術的應用,使得頁面的外框不變,網站也不變,但別人網站的內容卻在自己的網站中盡收眼底。這種設置加框冒用商標的行為,曾于1997年1月在美國法院受到了起訴,其訴由就是加框技術的運用,使得上網者分不清原、被告的關系,甚至很容易讓人誤認為原告是被告的一個下屬網站,這些行為是對原告商標的冒用;這一行為使得原告的利益受到了實質性道德損害,被告的行為顯然是種淡化商標的行為。2盡管這一訴由僅僅涉及商標淡化和不正當競爭,但其手段卻是通過冒用商標來實現的,因此,刑法對此類案件的關注同樣是必要的。

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刑法對網絡空間中商標冒用行為的異化應有所回應