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TRIPS協議民事程序及救濟措施

商標知識產權執法程序中,民事執法程序及救濟措施是最為重要的基礎程序。正因為如此,TRIPS協議要求行政程序的具體措施也必須符合民事程序的基本原則和要求。
民事執法程序涉及到許多傳統民法和訴訟法的基本概念,這是理解 TRIPS協議民事執法程序的關鍵。
一、程序公平合理
TRIPS協議民事與行政程序及救濟所要求的公平合理性有以下內容:被告應有權獲得書面通知,這一書面通知送達被告應當是及時的,內容是足夠詳細的,特別是權利主張之依據要詳細;應當允許各方當事人委托法律顧問充當代理人,不得強制當事人本人出庭以增加額外負擔,這種額外負擔不僅指經濟財力、人力、物力,還包括程序上對審理案件可能設置的種種障礙;應當賦予各方當事人證明其權利主張以及出示一切有關證據的權利,亦即必須為當事人各方提供證據證明其權利創造機會。程序措施應當為當事人各方所持有的知識產權的秘密信息提供保護。
二、證據提供
1.取證轉移規則。如果一方當事人已經通過合法途徑取得足以證明或支持其權利主張的證據由另一方當事人控制,則司法當局應有權在對秘密信息給予保護的條件下,責令由另一方當事人提供證據。這與舉證責任倒置不完全相同。
2.司法當局的證據提供確認權。如果訴訟一方當事人無正當理由拒絕提供證據;在合理的期限內又未提供必要的證據;提供證據的過程明顯妨礙知識產權執法程序;在為當事人對有關主張或證據提供陳述機會的前提下,司法當局可以就已經出示的信息作出是否能夠提供證據的確認權。
三、禁令
TRIPS協議是將“禁令”作為首要的民事與行政程序及救濟措施來規定的,其中司法部門最重要的禁止令是責令當事人停止侵權。尤其是在海關一旦放行之后,立即禁止含有侵犯知識產權的進口商品在該當局的管轄范圍內進入商業渠道。
但是,對于當事人在已知或有充分理由應知經營有關商品會導致侵權之前即已獲得或已預購的該商品,即無過錯進口的侵權產品,成員無權下達禁止令。這是對無過錯“銷售者”的免責。但協議強調并非對被侵權人無所救濟,他可以通過確認權屬的宜告獲得救濟,也可通過給予適當補償的方式以“債權之訴”替代“物權之訴”(禁令)。
四、賠償損害
TRIPS協議在知識產權執法民事與行政程序當中對侵權行為的執法是嚴格的,但同時也是有分寸的。對于主觀上已知或有充分理由應知自己從事之活動系侵權的侵權人,其賠償額應“足以”彌補因侵權而給權利持有人造成的損失。對這種主觀上有過錯的侵權行為打擊程度要狠,否則無從達到對侵權人的威懾。
對于主觀上不知,或無充分理由應知自己從事的活動是侵權,可以責令其返還不當得利或支付法定賠償額,或二者并處這體現了知識產權執法上的分寸,與主觀上有過錯的侵權行為相比,前者必須保證權利持有人所受的損害“足以”彌補,后者可以”采取“并處”。
對于律師費,如果系主觀有過錯的侵權,必須以支付其他的開支的形式支付律師費;如系主觀上無過錯的侵權行為,可以包括律師費。這再次體現了知識產權執法要嚴而有度。
五、排除侵權商品進入商業渠道的特殊救濟
由于知識產權的私權特殊性,在對其實施保護時,只采用一般民事救濟往往很不夠,還必須施加特別的行政保護,如海關措施。為了對侵權活動造成威懾,應當將包括發現已處于侵權狀態的商品排除出商品渠道,或者銷毀侵權商品。并且,對于主要用于制作侵權商品的原料與工具,也應當排除出商品渠道,特別是對于假冒商標的侵權商品,即使將附著在商品上的商標除掉,也不允許將這類商品投放商業渠道。這是對商標侵權救濟中最為具體的保護措施之一。
不過,即使在考慮知識產權的保護需要多于一般民事救濟特殊保護的同時,仍然要顧及知識產權作為私權具有的壟斷性質要顧及私權與公共利益的關系。因此,第一,不能因特殊救濟而損害第三方利益。第二,使用的救濟方法,如銷毀侵權商品等應當與侵權活動的嚴重程度相協調。
六、獲得信息權
只要并非與侵權嚴重程度不協調,司法當局有權責令侵權人將卷人制造和銷售侵權商品或提供侵權服務的第三方的身份及銷售渠道等信息提供給權利持有人。TRS協議所安排的知識產權執法不僅嚴而有度,還應具有合理性。獲得信息權在保護知識產權,特別是與侵權活動相關時,這一執法程序具有非常特殊的價值。首先,這一執法措施使整個知識產權執法程序顯得更具有操作性,不是原則性抽象的規定。其次,在對侵權活動執法過程中,執法難的原因之一應歸于知識產權的侵權活動“太容易”。按照一般道理,越容易從事的已經一貫常見的違法行為,行為人風險系數就應該越小。而侵犯知識產權的行為則不能這樣,只有將“太容易”的侵犯知識產權的行為要求到“不知情也為過”的程度,一般法理才能對這種行為的風險負擔施加影響。 TRIPS協議所規定的“獲得信息權”正是出于這樣的考慮,必須使侵犯知識產權的侵權人承擔一個風險,即有義務向司法當局和權利人提供與侵權行為有關信息。將侵犯知識產權的風險強制性地轉嫁到很容易從事侵權的行為人的身上。
七、對被告的賠償
強調對知識產權執法,并不意味著法律的天平向權利持有人傾斜。保護知識產權權利持有人的權利,既要顧及社會公共利益和第三人的利益,也要顧及被告的利益。在利害關系人當中,被告的利益與原告的利益在執法關系上是平等的。原告一方要求的措施已經采取,但濫用了知識產權的執法程序,司法部門有權責令該當事人向誤受禁止或限制的另一方當事人造成的損害提供適當賠償,并支付開支,包括律師費。
同時,在行政程序執法中,行政機關及其官員的執法如有過失,對被告也應承擔相應責任,除非試圖采取的執法措施是出于善意,否則不能免責。 TRIPS協議正是從權利人濫用執法程序、行政機關及其官員執法無過失兩個方面保證知識產權執法的準確性、合理性。

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