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新《商標法》第四條與誠實信用原則的關系

(一)誠實信用原則在商標法中的確立及局限
我國《商標法》實行的是注冊取得商標權的制度，相對于使用取得制度，該制度具有一定優勢。但因注冊取得制度源于注冊授權，與商標的識別功能系在商業使用中產生和不斷強化的本質不相符合，因而存在固有的缺陷，致使商標搶注、惡意異議、惡意撤銷等不正當行為應運而生。因此，大部分實行注冊確權的國家通過修法強化對商標的使用要求，以克服注冊取得制的缺陷，謀求確權程序中利益分配的平衡。在這里，誠實信用原則發揮著重要的作用。[9]無論是商標申請還是商標使用，均應當遵循誠實信用原則，即自然人、法人和其他組織申請注冊和使用商標，必須意圖誠實、善意、講信用，行使權利不侵害他人與社會的利益，履行義務信守承諾和法律規定。[10]P39然而現實情況卻是，在申請注冊和注冊后使用過程中，搶注和囤積商標的情況愈發嚴重，嚴重違背了誠實信用原則。為有效遏制搶注他人商標的非誠信行為，《商標法》第三次修改過程中，修改草案二次審議稿曾將“申請注冊和使用商標，應當遵循誠實信用原則”補充作為原《商標法》第9條第2款的規定。在全國人大常委會第三次審議過程中，有人提出，原《商標法》第9條是關于商標注冊的規定，而誠實信用是商標注冊和使用都應當遵循的重要原則，放在第9條不夠恰當。于是，修改后的《商標法》將其提前到第7條第1款規定。[11]要求“申請注冊和使用商標，應當遵循誠實信用原則。”
盡管《商標法》總則中明確了誠實信用作為商標法基本原則的地位，但在申請注冊和使用商標過程中該原則能否直接適用？申請人違反誠實信用原則的法律后果如何？《商標法》及其實施條例和相關法規無明確規定。商標管理機關和司法機關及學界傾向于認為，《商標法》第7條第1款是個一般原則性條款，[12]P143缺少具體適用的條件，面對愈演愈烈的商標惡意注冊和囤積現象，誠實信用原則作為民商事活動的基本準則入法十分必要，但存在法律適用的困難和局限。而且，從立法語義上分析，誠實信用原則只規定在申請注冊和使用商標環節應遵循，不能作為提出商標異議、提出宣告注冊商標無效或者撤銷注冊商標的具體依據，[13]P10而且，該原則也未能涵蓋注冊商標續展、變更、轉讓、許可和保護等環節。為此，在整合商標法制止惡意注冊、注而不用的囤積商標現有規定基礎上，需要進一步完善和細化誠實信用原則，并將該原則條款落到實處。
(二)誠實信用原則的細化及對新《商標法》第四條的適用
如上所述，盡管《商標法》中確立了誠實信用條款，但該規則只是宣誓性規定，實踐中缺乏可操作性。為進一步細化誠實信用原則的適用，2019年10月11日，國家市場監督管理總局發布了《規范商標申請注冊行為若干規定》，其中第三條規定：“申請商標注冊應當遵循誠實信用原則，不得有下列行為：(1)屬于商標法第四條規定的不以使用為目的惡意申請商標注冊的；(2)屬于商標法第十三條規定，復制、摹仿或者翻譯他人馳名商標的；(3)屬于商標法第十五條規定，代理人、代表人未經授權申請注冊被代理人或者被代表人商標的；基于合同、業務往來關系或者其他關系明知他人在先使用的商標存在而申請注冊該商標的；(4)屬于商標法第三十二條規定，損害他人現有的在先權利或者以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標的；(5)以欺騙或者其他不正當手段申請商標注冊的；(6)其他違反誠實信用原則，違背公序良俗，或者有其他不良影響的”。上述《規定》不僅明確了新《商標法》第4條規定的“不以使用為目的惡意”申請商標注冊的行為，屬于違背誠實信用原則，同時，該《規定》還擴展至對馳名商標、在先權私權的保護，以及違背公序良俗，或者有其他不良影響的公共領域的商標申請的保護；對代理人違背誠實信用原則惡意代理行為也做了界定。該《規定》不僅細化了《商標法》中誠實信用原則適用的具體類型，而且，進一步明晰了誠實信用原則和新《商標法》第4條的關系，為今后商標行政部門和司法機關援引誠實信用原則進行裁判提供了更具操作性的指引。
司法實踐中，最高人民法院也通過發布典型案件，旗幟鮮明地提出，對違反誠實信用原則，大規模注冊與他人知名商標相近似的商標，惡意取得并利用商標權謀取不正當利益之行為不受法律保護。比如，在“優衣庫”案件中，指南針公司、中唯公司以不正當方式取得商標權后，目標明確指向優衣庫公司等，意圖將該商標高價轉讓，在未能成功轉讓該商標后，又分別以優衣庫公司、迅銷公司及其各自門店侵害該商標專用權為由，以基本相同的事實提起系列訴訟，在每個案件中均以優衣庫公司或迅銷公司及作為其門店的一家分公司作為共同被告起訴，利用優衣庫公司或迅銷公司門店眾多的特點，形成全國范圍內的批量訴訟，請求法院判令優衣庫公司或迅銷公司及其眾多門店停止使用并索取賠償。在該案件的判決中，最高人民法院指出，指南針公司和中唯公司搶注他人商標并惡意訴訟，主觀惡意明顯，其行為明顯違反誠實信用原則，對其借用司法資源以商標權謀取不正當利益之行為，依法不予保護。該判決不僅對遏制利用不正當手段惡意取得的商標權進行惡意訴訟具有典型意義，也對各級法院審理商標案件適用誠實信用原則具有重要的指導意義。
總而言之，2019年我國第四次修改通過的新《商標法》第4條新增條款，“不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應當予以駁回”的規定。從立法機關修改商標法的背景和該法第4條新增內容分析，其立法意圖主要是規制商標的惡意注冊申請。新《商標法》第4條適用難點在于對“不以使用為目的”和“惡意”兩個要件的認定及兩者之間關系的梳理。“惡意”的認定是第4條的適用的重點，在具體的商標審查中，均可涵蓋無論商標申請人是否以使用商標為目的行為，如不以使用為目的的囤積行為或者是以使用為目的的“傍名牌”行為。換言之，只要申請人主觀上存在惡意申請，均可予以駁回。“惡意”認定的核心在于申請人的主觀明知或應知，即主觀上存在過錯。判定申請人是否屬于惡意申請注冊，需要綜合考慮相關因素。新《商標法》將惡意商標申請人擴大到商標代理機構，如果違反《商標法》規定明知或應知被代理人的惡意申請而進行代理的，需要承擔相應的法律責任。“不以使用為目的”的條款，其核心內涵應為申請商標是否為了使用，從而杜絕那些以攫取不當得利、以商標作為競爭工具或掠奪侵占公共資源為目的的申請行為。意圖使用應視為“以使用為目的”的行為，但需要提交相關證據。新《商標法》第4條的具體適用，無需同時滿足“不以使用為目的”和“惡意”的兩個條件，那樣反而會提高適用的門檻，應該以惡意作為判定標準，以商標是否以使用為目的作為考慮的主要因素。誠實信用原則在商標法中的確立，有利于強化對商標惡意注冊和囤積的規制，但其適用受到局限。國家市場監督管理總局發布的《規范商標申請注冊行為若干規定》不僅明晰了誠實信用原則和新《商標法》第4條的關系，而且細化了誠實信用原則的適用，從而更具可操作性。

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