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商標的指示性合理使用歐盟司法實踐

在歐盟，司法實踐中法院對于正品轉售商使用商標權人商標的行為的司法裁判觀點主要體現在歐共體法院1999年審理的BMW案中。在該案中，被告Deenik先生在荷蘭經營一家汽車修理廠，銷售BMW的二手汽車，并從事BMW汽車的修理與維護，但他不是BMW在荷蘭的銷售網絡中的特約經銷商。歐共體法院在該案中被請求作出初裁意見的問題之一是，被告是否有權為其銷售的BMW二手車做廣告。
根據《歐共體商標指令》（89/104/EEC）第7（1）條關于商標權利用盡原則的規定以及歐共體法院在先的有關判決（例如Dior案），法院認為，誠然轉售商在銷售經商標權人合法投放市場的商品過程中，有權通過廣告使用該商標來吸引公眾的注意，但是權利用盡原則還必須要受到《歐共體商標指令》第7（2）條規定的例外的限制，即商標權人存在合法的理由來阻止轉售商對其商標的使用，尤其是當商品的條件受到改變或者損害的情況下。就該案而言，法院認為如果轉售商使用商標進行廣告的方式有可能導致公眾認為在轉售商與商標權人之間存在某種商業關系，尤其是如果這種使用有可能導致公眾認為轉售商屬于商標權人的銷售網絡或者二者之間有某種特殊的關系時，就屬于《歐共體商標指令》第7（2）條所規定的商標權人阻止轉售商使用其商標的“合法理由”。法院進一步指出，導致產生這種錯誤聯系的廣告對于繼續轉售商品而言并不是必須的，轉售商對于商標權人的合法權益未盡到善意的注意義務，并且其不正當利用權利人商標商譽的行為還會導致商標的價值受損。這也與商標保護的目的相違背，即防止商標權人的競爭者不正當地利用其商標的市場地位和聲譽。但若該類廣告有不會造成誤導相關公眾認為該二手車經銷商與商標權人有商業上的聯系的風險，僅憑轉銷商通過在廣告中使用商標來宣傳以獲得更多的銷售方面的利益這一事實，且在其他方面使用人在宣傳中遵守了誠實信用原則，那么這樣的使用并不會構成權利用盡的例外，進而不會構成侵權。
故而對于轉售商使用商標時必須在合理的范圍內進行，從歐共體法院的論述中也可概括出轉售商在使用商標時必須滿足必要性、善意、不得導致消費者產生混淆誤認轉售商與商標權人之間存在特約經銷或授權許可等關聯關系、不得導致商標的價值受損等條件。值得注意的是，歐共體法院在BMW案中，針對被告未經許可在寶馬二手車的銷售中擅自使用BMW的商標的正當性基礎，法官是通過對商標的權利用盡理論的論述，認為二手車轉售商若不滿足一定的條件則會超過商標權利用盡的界限而失去其使用的正當性，構成權利用盡的例外情況，而法官所援引的法條也是當時的《歐共體商標指令》（89/104/EEC）第7（1）條關于商標權利用盡原則的規定，而不是指令第6（1）（c）款中關于指示性使用的規定。
然而，歐盟的這一思路在2015年修改的現行《歐盟商標指令》（EU）2015/2436中已經有所轉變。現行的《歐盟商標指令》第14條第1款第（c）項中規定道：“歐盟商標的商標權人無權在以下交易過程中禁止第三方使用其商標……（c）使用歐盟商標以識別或指代該商標所有人的商品或服務，特別是，如果必須使用該商標來表明產品或服務的預期目的，特別是在配件或零部件領域的使用”；第14條第2款：“第1款僅適用于第三方的使用行為符合誠實信用的工商業慣例的情況”。在2017年修改的《歐盟商標條例》（EU）2017/1001第14條第1款第（c）項及第2款中也出現了相同的表達。相比于早前《歐共體商標指令》第6（1）（c）款中對指示性使用的規定，新的指令和條例增加了“使用歐盟商標以識別或指代該商標所有人的商品或服務”的情況，涵蓋范圍更廣。這也表明了歐盟的立法者對美國等域外的司法實踐進行了有益的借鑒，并通過對于指令和條例的修改將使用他人商標來指示商標權人的商品或服務的商標使用行為納入指示性合理使用的范疇之中。該思路的轉變也可以從現行《歐盟商標指令》序言第26段及2017年《歐盟商標條例》序言第21段得以體現：“進一步講，商標權人不應當被授予禁止為了識別或指示權利人的商品或服務而為的誠實信用的商標使用行為的權利。第三方在轉售由商標權人首次售出的或經商標權人授權而售出的正品時，只要其使用行為同時符合工商業的誠實信用的慣例，那么該第三方為引起消費者的注意而使用權利人商標的行為應當被認為是合理的。”

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