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在先使用商標有一定影響的認定實踐及問題

“有一定影響”這個概念作為法律術語來說并不規范，“一定”和“影響”兩個詞具有很大的不明確性，對此，我國商標法和相關的司法解釋都沒有具體的規定。而2013年商標法實施后，第59條第3款在商標侵權案件中發揮著重要角色，但是實踐中也存在著許多問題。
（一）“有一定影響”要件是否有存在的必要性
在先使用商標“有一定影響”的要件，國內學者對其存在的必要性有著較大的認識分歧。部分學者認為“有一定影響”沒有規定的必要，認為該要件一方面導致相關規定適用的不協調、在先使用抗辯條款的適用范圍大大受限，過度保護了注冊商標專用權，擠壓了未注冊商標權利的行使和保護；另一方面，使商標在先使用人面臨舉證要求不明、舉證難度大的困境，給司法實踐操作帶來很大困難，因而表示“有一定影響”要件的規定，違背了彌補注冊取得商標權模式不足、維護使用人與注冊人利益平衡的制度設計的初衷。而部分學者從商標的保護價值出發，論證了“有一定影響”要件的必要性。在先使用商標需要具有一定的消費者認同度，所保護的是在市場中已經確立的利益，這種利益是由商業信譽帶來的，沒有一定范圍消費者對商標的認同就不會產生這種商業信譽。
（二）“有一定影響”的法律適用依據不明確
目前我國商標法中考慮未注冊商標知名度或影響力的條款，大致包括第14條（馳名商標的認定）、第32條（惡意搶注“有一定影響”的在先使用商標）以及第59條第3款（在先使用抗辯條款）。因而在司法實踐中當事人被訴商標侵權，主張構成在先使用進行抗辯時，法院判斷“有一定影響”所適用的法律標準也有差異。
在徐宏汝訴豫泉公司商標侵權案中，法院認定符合在先使用抗辯，不構成對徐汝宏商標權的侵犯，但是對“有一定影響”的認定十分寬松，未進行實質的論證。在北方醫藥公司訴華牧動物保健品公司商標侵權案中，法院在判斷是否構成“有一定影響”時，采用了針對現行《商標法》第32條規定中“已經使用并有一定影響”的認定標準。另有蔣玉友與南京夫子廟飲食有限公司關于“蔣甲”注冊商標專用權案依據《商標法》第59條第3款裁判；上海全聚德與北京鴨王關于“鴨王”商標的行政糾紛案依據《商標法》第32條認定在先使用商標的“有一定影響”。司法實踐中條款適用不一致的情況反映了對兩個條款理解的差異。
（三）“有一定影響”的認定因素不統一
首先，“有一定影響”產生的時間應該如何判斷，其與“在先使用”的時間要求之間有何聯系和區別，在司法案例中有不同的意見。在康美達公司訴匯江蠶絲公司商標侵權案?中，法院認定在先使用商標形成一定影響的時間應早于獲準商標注冊的時間。而在王輝、天津市紅爐公司訴北京紅爐磨坊公司商標侵權案?中，法院認為“有一定影響”產生的時間應在商標申請日前。
其次，《商標法》及有關規定并沒有對“有一定影響”所及的地域范圍大小作出明確清楚的界定，范圍界限存在不確定性。在江蘇繭緣公司訴南通百味公司商標侵權案中，法院判斷“有一定影響”以縣城為單位，在相關范圍內為公眾知曉即可。對此，部分學者認為該范圍可能大到一個或幾個省、直轄市，也可能小到一個市或者縣乃至幾個鎮。
另外，在認定在先使用商標是否“有一定影響”時，除了判斷其時間、地域和程度要素之外，對其他要素的考量也各有不同。比如，錢程訴北京音樂廳商標侵權案、柏建山與廣東歐雅陶瓷公司商標侵權案、上海凱保電器公司訴浙江中凱科技公司商標侵權糾紛案等案件的判決中，法院依據被告提供的廣告宣傳、媒體報道、產品銷量、榮譽獎項等證據認定在先使用商標是否“有一定影響”，在部分案件的證明中還提出了“公眾聯想”的認定因素，等等。因此，法院在司法實踐中的認定標準有何界限，還可以從哪些角度來綜合考量在先使用商標“有一定影響”的認定，都是值得進一步研究的焦點問題。

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