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商標法第32條中“有一定影響”和第59條第三款中“有一定影響”比較

“有一定影響”是《商標法》第32條和第59條第三款都存在的因素，兩條文在客觀方面都要求在先使用商標“有一定影響”。從字面表述上看兩條文中的“有一定影響”應為同一含義，但很多國家對阻卻注冊和繼續(xù)使用客觀方面的要求并不相同。
日本對“有一定影響”的要求程度即被需要者廣為認識的程度。有日本學者指出《日本商標法》第32條第一款規(guī)定的先使用權中所說的在需要者中間被廣泛認知和第4條第一款第十項拒絕商標注冊事由中所說的在需要者中間已被廣泛認識，雖然是同一用語，但是兩者的含義是不同的，前者的程度要略低于后者所達到的程度。即第32條先使用權中的被廣為認識程度和第4條拒絕商標注冊事由的被廣為認識程度相比，可以在更狹小的地域范圍以及更低的滲透度等上成立。如果采文中前述的具體認定方式，則繼續(xù)使用在地域、受眾、形成時間和周知程度方面都可較阻卻注冊的標準有所降低。有學者則直截了當指出先使用權構成要件中在需要者中間被廣泛認知的認定相比阻卻注冊事由的同一要件更為寬松。日本司法實務絕大多數(shù)的裁判也認為兩者的范圍并不相同。從daiw a咖啡和上島咖啡兩起案件的不同判決由此可以佐證繼續(xù)使用所需達到的影響范圍的確要小于阻卻注冊的在先使用商標。
英國對阻卻注冊和繼續(xù)使用所要求的影響程度也是不同的。在先使用商標如果要達到阻卻注冊的目的必須在大的區(qū)域范圍內建立了商業(yè)信譽，在先使用商標繼續(xù)使用則要求特定地域建立商譽即可。由此可以看出，即使單純的只關注地域范圍一個因素，阻卻注冊的“有一定影響”的范圍也要大于繼續(xù)使用的范圍。
德國通過流通效果所及區(qū)域大小來確定在先使用的未注冊商標是阻卻注冊還是可以繼續(xù)使用。具有全國流通效果的在先使用商標可以阻卻注冊，不具有全國流通效果，僅在特定區(qū)域具有流通效果的在先使用商標只能有繼續(xù)使用的權利。也就是說，不具有全國性流通效果的未注冊商標不享有阻卻商標注冊和撤銷商標注冊的權利，但可在其所處的經濟圈內享有對抗注冊商標的絕對權。由此可見，德國對未注冊商標的保護也不是一概而論的，根據未注冊商標的影響程度不同從而賦予其保護范圍內不同的權能。
通過分析比較，綜合上述各國的觀點可以粗略地得出阻卻注冊的“有一定影響”程度要更高。我國從字面表述上看兩者并無區(qū)別，并且在阻卻注冊的條文里加上注冊申請人的主觀惡意條件，似乎從一定程度上降低了“有一定影響”的程度，使其與繼續(xù)使用的程度相同。但同時不可忽略的是繼續(xù)使用的地域范圍規(guī)定了原使用范圍的限制，而注冊是在全國范圍內生效，阻卻注冊后影響的范圍本身就要大于繼續(xù)使用的范圍，因此，阻卻注冊“有一定影響”的程度自然應當高于繼續(xù)使用。
筆者認為，不應將第32條中“有一定影響”和第59條第三款中“有一定影響”一概而論，應當將兩者區(qū)分，對兩者“有一定影響”的程度進行一個高低比較，作出明確規(guī)定。甚至有學者僅針對先使用權“有一定影響”程度不同提出劃分，賦予其不同權能。認為當先使用的影響范圍局限于特定的有限區(qū)域時，先使用抗辯成立；當先使用的影響范圍擴大到很大的區(qū)域時，則賦予先使用人異議權和宣告注冊商標無效權。這樣明確規(guī)定后，在司法適用過程中才不會發(fā)生混亂。

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