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特許經營的主體

特許經營是一種合同法律關系,特許經營合同的當事入是指特許人和受許人。在區域特許中,其受許人除享有一般受許人的權利義務之外,還有權在其區域內再發展受許人,通常稱之為區域受許人或次特許人。此外,在特許經營合同的實際履行中,其履行方有時并非受許人,而是由受許人投資或控制下的一個獨立的民事主體,合同法上稱之為第三人。

(一)特許人

特許人又稱為“特許人”或“特許授權人”,而在商業活動中,通常從其具有的管理職能的角度又稱之為“總部”。此外,又通俗地將特許人稱為“盟主”,意思是指特許人應當是本行業內最優秀的企業,是行業的“領袖”,具有領導加盟商共同發展的強大實力。

《商業特許經營管理條例》規定,特許人應當具有獨立法人資格。對特許人的注冊資本并無特殊規定,因而最低注冊資本僅為三萬元的企業同樣有權開展特許經營。但是,特許經營的特點要求企業具有較強的實力。無論是國內還是國外,包括特許經營最發達法治最完善的美國,都存在因特許人的經濟實力不強而導致“無能總部”的現象,甚至是誤導和欺騙加盟商。從目前國內的情況看,這種現象較為嚴重。一些小型企業通過媒體面向全國大肆招募加盟商,很難想象它們具有向全國各地加盟商提供服務的能力。因此,從特許經營所針對的加盟商的數量上來看,也是十分龐大的一個社會群體,法律應當對特許經營企業的最低注冊資本進行干預,規定必須達到一定的資金規模的企業方能開展特許經營,以更好地保護廣大加盟商的利益。

特許經營在法律上的核心要素是注冊商標的使用許可,而注冊商標的持有人必須是依法成立的企業,因此,企業法人的分支機構不能成為注冊商標的所有人,因而不能成為特許人。但是,企業法人可以授權委托其分支機構以該法人的名義具體開展特許經營活動。

特許經營的行業分布最為集中的是服務業和零售業,中國加入WTO后服務業和零售業逐步對外資開放,外商投資企業進入特許經營的法律障礙也將逐步消除,更多的外資品牌將進入中國特許經營市場。

(二)受許人

受許人又稱為“受許人”或“特許經營人”,與“總部”和“盟主”的名稱相對應,又稱之為“加盟店”或“加盟商”。

《商業特許經營管理條例》規定:具有合法資格的法人或自然人,可以成為受許人。具有合法資格的自然人,應當理解為具有完全民事行為能力的人。在特許經營中,最初申請加盟的人也往往是個人,有的特許人也要求必須是以個人名義申請加盟。

但是,依照工商管理法律規定,從事經營活動必須經工商行政管理部門核準,辦理營業許可手續。作為受許人的自然人,還必須選擇開辦有限公司、合伙企業、個人獨資企業、個人合伙或個體工商戶來從事特許經營活動,個人不能從事經營活動,個人所簽訂的特許經營合同,最終必須由其開辦的經營主體來具體實施。

個人作為簽訂特許經營合同的一方,享有合同規定的部分權利,如獲得特許人提供的經菅技術及商業秘密,獲得特許人提供的培訓;同時,也履行了合同的部分義務,如交納加盟費、承擔保密義務等。除此之外,恃許合同項下的其他權利和義務,則是由其開辦的經營主體來享有和承擔,如按照合同規定開展經營活動,支付特許使用費,接受特許人監督和指導,實際使用特許人的商號、商標專利、經營技術,獲得特許人供應的產品等等。因此,應當將申請加盟的個人和其開辦的從事特許經營的營業機構共同作為合同當事人,即共同受許人。

(三)區域受許人

特許人因為管理上的原因,通常將市場劃分為若干區域,并設立區域性的管理機構來行使特許人的權利。特許人可以直接設立分支機構來行使區域管理的職能,也可以授權受許人來行使,即區域受許人。區域受許人雖然也是受許人,也享有受許人的權利,承擔受許人義務,但它同時又可以在其區域范圍內發展受許人,成為次特許人。

區域受許人有幾種情況:一是由特許人直接投資建立區域性的子公司,作為區域受許人;二是由特許人與受許人共同出資成立合資公司并享有控股權,由該合資公司作為區域受許人;三是由特許人與受許人共同出資成立合資公司但不享有控股權,由該合資公司作為區域受許人;四是直接授權受許人作為區域受許人。

在前兩種方式中,特許人可以更好地管理區域受許人,這是因為,特許人更為關注特許體系,可以更有效地避免區域受許人的失職或與受許人之間的糾紛而影響該區域特許體系的健康發展。在后兩種情況中,特許人將完全依靠區域特許合同管理和控制區域受許人。區域受許人的雙重角色,使其成為特許體系中一個十分重要的環節。特許人不僅應當對其加盟條件提出更高的要求,也必須對其加盟的合同條件做出更加嚴密的安排。

(四)第三人

在特許經營的法律關系中,加盟店是一個常用的概念。通常人們習慣把受許人稱為加盟商。但加盟商與加盟店并非同一概念。在有的情況下,加盟商與加盟店是同一民事主體,即簽訂特許經營合同的加盟商以自身的名義履行特許經營合同,加盟商既是合同當事人,又是合同的執行者。如前所述,也可以通過由受許人及其投資或控制下的經營主體共同簽訂特許經營合同的方式,使其成為共同受許人。

但是,在很多情況下,加盟商與加盟店并非同一民事主體,即加盟商(受許人)簽訂特許經營合同后,將由其投資或控制下的一個民事主體或重新注冊成立的一個民事主體即“加盟店”去具體履行特許經營合同。根據《中華人民共和國合同法》第四章“合同的履行”部分的有關規定,將這種情況下的加盟店的法律地位定義為“第三人”,即獨立于合同當事人之外,但根據合同約定承擔履行合同的義務的合同主體。加盟店成為履行合同的主體,如果加盟店未向特許人履行合同義務,或者履行合同義務不符合特許經營合同的約定,受許人應當依法向特許人承擔違約責任。

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