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專利申請和審查的立法完善

(一)專利優(yōu)先權(quán)

專利優(yōu)先權(quán)包括專利外國優(yōu)先權(quán)和專利國內(nèi)優(yōu)先權(quán)。專利外國優(yōu)先權(quán)是指根據(jù)有關(guān)國際公約規(guī)定，申請人就一項發(fā)明創(chuàng)造在某一締約國第一次提出專利申請后，在一定期限內(nèi)又向其他成員國提出申請，．申請人有權(quán)要求以第一次提出申請的日期作為其在后申請的日期。其立法意義：1．使專利申請人就其發(fā)明創(chuàng)造第一次提出申請后，有足夠的時間考慮是否向其他國家提出專利申請，并且有時問選擇在其他國家代辦手續(xù)的代理人或?qū)ふ覞撛诘暮献鞣胶唾Y金，辦理必要的手續(xù)。2．鼓勵專利發(fā)明人當進行各國之間技術(shù)交流時．不須擔心由于喪失新穎性的原因而使其發(fā)明失去申請專利的權(quán)利。3．給發(fā)明人以充足的時問來完善欲申請專利的發(fā)明，而不必擔心在此期間被第三人搶先注冊。本國優(yōu)先權(quán)是指申請人就一項發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮诒緡岢鰧＠暾埡蟮囊欢螘r間內(nèi)，又以該發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠暾垶榛A就相同主題提出發(fā)明專利申請的，可以要求以第一次提出申請的日期作為在后申請的日期。本國優(yōu)先權(quán)的意義：1．本國優(yōu)先權(quán)制度可以預防申請人由于其發(fā)明缺少新穎性和創(chuàng)造性，在未獲得專利權(quán)的同時又失去了他就該項發(fā)明享有的技術(shù)秘密。2．申請人可以利用本國優(yōu)先權(quán)更加靈活地選擇對自己發(fā)明或?qū)嵱眯滦透欣谋Ｗo方法。。3．鼓勵申請者盡早申請專利，有利于最大限度地保護發(fā)明創(chuàng)造者的積極性。4．促進發(fā)明人加快研究進程。

從前文我國專利法與TRIPS中對專利優(yōu)先權(quán)立法比較來看。我們應當利用各種途徑來協(xié)調(diào)我國專利優(yōu)先權(quán)的區(qū)際沖突問題，以便更好地貫徹TRIPS所認可的專利優(yōu)先權(quán)制度。我們要通過四法域所共同參加的國際條約來協(xié)調(diào)專利優(yōu)先權(quán)沖突、努力協(xié)調(diào)各法域的實體法，根據(jù)平等互惠原則或由其單方面承認在外域提交的專利申請在本法域享有優(yōu)先權(quán)。

(二)專利權(quán)臨時保護

專利的臨時保護是指專利申請自公布到取得專利權(quán)之前階段．專利申請人可以基于“實施自己的發(fā)明的事實”而要求其他人支付其必要費用的規(guī)定。其立法根據(jù)在于：在對專利的審查批準采取早期公開、請求審查的國家，一方面早期公開能夠促進科學技術(shù)信息的交流與傳播，有效推動技術(shù)創(chuàng)新與技術(shù)進步，同時可以使公眾參與專利申請的審查工作，另一方面早期公開對申請人有不利的影響，發(fā)明專利申請公布之后，第三人就可能通過閱讀公布的申請文件了解發(fā)明的內(nèi)容，從而可能實施該專利。面對這一局面，技術(shù)發(fā)明人往往會在申請專利與否上徘徊。因此，在技術(shù)發(fā)明人提出申請到被授予專利權(quán)之前階段，對專利申請人是否保護?如何保護?則成為消除技術(shù)發(fā)明人申請專利與否顧慮魄關(guān)鍵。而專利權(quán)的臨時保護便是對上面問題的回應。我國立法亦如此。

然我國專利權(quán)臨時保護措施的不足也是顯而易見的。為了更好的貫徹TRIPS對專利臨時保護的要求，我們可以借鑒日本、德國專利立法內(nèi)容以及《歐洲專利公約》的準專利的臨時保護立法模式，來完善我國立法。如《日本專利法》第65條為使專利權(quán)臨時保護不致流于形式．規(guī)定了優(yōu)先審查的辦法。也就是說在專利申請公開后，如發(fā)現(xiàn)有人仿造時，為盡快解決這種糾紛，以保障發(fā)明人或公眾的利益，專利局可責令審查員不按審查請求的法定程序?qū)υ撋暾埌高M行審查，而可以對該申請優(yōu)先進行審查。德國專利法的臨時保護措施立法認定第三人如果未經(jīng)申請人同意。在臨時保護期內(nèi)使用了該發(fā)明，則其行為被認為是一種侵權(quán)。《歐洲專利公約》同樣有類似德國的做法。

由上知．我國可以通過建立“準專利保護制度”來完善我國專利權(quán)臨時保護立法。主要包括：1．把專利申請公開以后、尚未獲得授權(quán)時段取得臨時保護的發(fā)明，視為一種準專利權(quán)，比照我國合同法的效力待定原則確定其權(quán)利效力。2．明確規(guī)定對“對準專利權(quán)的未經(jīng)許可的實施”是一種侵權(quán)行為。3．建立專利的優(yōu)先審查制度。

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