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來源：電子知識產權

作者：蘇和秦莊雨晴

根據我國現行《商標法》第63條的規定，商標懲罰性賠償額的范圍應該是通過實際損失、侵權獲益或合理許可費倍數確定的賠償基數的“一倍以上五倍以下”。1-5倍在司法實踐中實際上是一個很大的裁量空間，特別是在一些計算基數已經很大的商標侵權案件中，采用不同的倍數其最終計算結果會大相徑庭。在上文總結的典型案例中，除“吉尼斯”和“巴洛克”案適用了兩倍賠償外，其他的案例均是適用懲罰性賠償中的頂格賠償（2013年修正的商標法最高為3倍）。對此，也有學者表達出了擔憂，認為對于懲罰性賠償的倍數要做精細化考量而不能一概適用頂格倍數。28

在美國《蘭哈姆法》第35（b）條中，法律對于故意侵權情況下的加倍賠償限定為損失或獲利的3倍，而并沒有設置區間。而與之相較，我國這種設置較大的區間的立法模式似乎容易給懲罰性賠償的適用帶來較大的不確定性，很可能在實踐中不同的法院、不同的法官之間由于對于案情相似案件的理解不同而導致最終的賠償金額較為懸殊，甚至可能在同一個案件的一審和二審判決中，法院的尺度也會出現分歧。誠然，不同于遵循填平原則的補償性損害賠償，在懲罰性損害賠償中不同案件被告的“惡意”及“情節”均是各有差異的，其需要的懲罰、威懾和阻卻的力度也不同。因此，在懲罰性賠償中，不宜采取太過機械和固定的限制而應該給與適度的靈活空間。從這個角度來講，在懲罰性賠償中采用倍數限制的方法也是合理的選擇。29在這種情況下，減少“同案不同判”現象的唯一合理方法似乎仍是通過司法實踐的不斷總結和摸索，對于倍數的確定制定出具有操作性的、較為精細的適用規則。

因此，基于侵權情節的情況已經可以在作為懲罰性損害賠償基數的實際損失、侵權獲利等方面得以體現，建議通過司法解釋等形式，在確定倍數時可以根據侵權人惡意的程度并結合公共利益、經濟運行效率等方面的考量，將懲罰性賠償的“1-5倍”再細分為兩個區間，即1-3倍的適用區間以及3-5倍的適用區間。而對于例如在被商標行政執法機關、司法機關認定為商標侵權之后繼續實施的重復侵權行為，或造成了消費者人身、財產損失或公共利益損害等其他嚴重后果的商標侵權行為等情況，應適用3-5倍的懲罰性賠償加倍區間。

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商標懲罰性賠償額確定中缺乏對倍數確定的細化標準