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商標使用性質(zhì)在實踐中的判定方式

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來源：北京開放大學

作者：朱亞楠

商標指示性使用，在司法實踐中認定難度較大、分歧較多，一方面是因為立法滯后，在應(yīng)對新的商業(yè)形式與產(chǎn)品形態(tài)上存在不足。另一方面則是判定是否屬于商標性使用具有高度的主觀性，容易因為判定主體的不同而產(chǎn)生不同結(jié)論。

實踐中，商標性使用與指示性使用，由于缺乏統(tǒng)一的規(guī)則，并且對判斷主體的依賴較大，導致在司法實踐中表現(xiàn)出很大的差異性，甚至有的結(jié)論自相矛盾。但在具體判定的方法上，仍然遵循著大致相同的規(guī)則，即主要考慮以下四個方面的內(nèi)容：第一，商標自身的含義與顯著性。如果商標標志屬于通用名稱，能夠用來描述商品的質(zhì)量、功能與用途等因素，又或者具有商標之外的第二含義，商標權(quán)人之外的主體則可以善意、合理地使用商標標識。第二，商標使用是否發(fā)揮了商標的基本功能。考察這一點時綜合考慮的因素較多，包括具體的商標使用方式、消費者的認知習慣等因素。第三，結(jié)合消費者的注意力，分析商標使用是否會導致混淆的后果出現(xiàn)。第四，商標標志使用的行業(yè)或商品的特點。商標使用在傳統(tǒng)的商品上，與使用在影視作品、軟件作品上可能在形式與性質(zhì)上都有很大不同。

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