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賠禮道歉、消除影響在商標侵權中的適用

【案例】某公司訴某商場商標侵權糾紛案

（一）案情簡介

北京某公司于1991年1月10日獲準注冊“大磨坊”商標，核定使用的商品為面包。1992年10月，某公司與北京某商場簽訂了代銷面包協議。協議約定，某商場設立“大磨坊”專柜出售某公司生產的面包。雙方合作至1993年4月。從1993年4月24日起，某公司未再向某商場供過貨。1993年6月8日，某公司發現某商場所設置的“大磨坊”面包專柜中仍有與大磨坊面包外形一致的面包出售，商品標簽上注冊的產地為“大磨坊”。某公司遂進行了公證取證，向人民法院提起訴訟，請求法院判令被告停止侵害，賠償損失11萬余元，在報紙上公開賠禮道歉，消除影響。

（二）本案涉及的知識點

賠禮道歉與消除影響的責任方式的適用條件。

（三）與本案有關的現行法規

民法通則第118條公民、法人的著作權（版權）、專利權、商標專用權、發現權、發明權和其他科技成果權受到剽竊、篡改、假冒等侵害的，有權要求停止侵害，消除影響，賠償損失。

第134條承擔民事責任的方式主要有：

1.停止侵害；

2.排除妨礙；

3.消除危險；

4.返還財產；

5.恢復原狀；

6.修理、重作、更換；

7.賠償損失；

8.支付違約金；

9.消除影響、恢復名譽；

10.賠禮道歉。

以上承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。

人民法院審理民事案件，除適用上述規定外，還可以予以訓誡、責令具結悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得，并可以依照法律規定處以罰款、拘留。

最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第21條人民法院在審理侵犯注冊商標專用權糾紛案件中，依據民法通則第134條、商標法第53條的規定和案件具體情況，可以判決侵權人承擔停止侵害、排除妨礙、消除危險、賠償損失、消除影響等民事責任，還可以作出罰款，收繳侵權商品、偽造的商標標識和專門用于生產侵權商品的材料、工具、設備等財物的民事制裁決定。罰款數額可以參照《中華人民共和國商標法實施條例》的有關規定確定。

工商行政管理部門對同一侵犯注冊商標專用權行為已經給予行政處罰的，人民法院不再予以民事制裁。

（四）法院的判決結果及理由

法院經審理認為，被告的行為構成侵權，對被告侵權行為給原告經濟上和商業信譽上造成的損害，依照民法通則第118條的規定，應當給予適當賠償。但是，鑒于原告尚無足夠的事實證明被告的侵權行為給其造成了嚴重的損害，故對原告提出的過高的賠償數額和在報刊上的賠禮道歉、清除影響的請求，本院不能準許。該院于1993年10月30日判決如下：（1）被告某商場自本判決生效之日起，停止對原告某公司商標專用權的侵害行為，今后不得再發生類似的侵權行為；（2）被告某商場自本判決生效之日起，10日內一次支付給原告某公司侵權損失賠償費14897.21元（包括律師代理費2000元、調查取證費2020元、侵權食品款765.55元及利潤111.66元、商標信譽損失10000元）；（3）駁回原、被告其他訴訟請求。

（五）評述

1.商標侵權民事責任概述

本案是十多年之前處理的舊案，但其關于民事責任方式的處理至今仍有很好的借鑒意義。

任何民事侵權糾紛，歸根到底，最后都要落在民事責任的承擔±0民事責任的承擔，既涉及侵權行為人對侵權行為應承擔的法律責任，也涉及對權利人所遭受的侵害的補償，在侵權民事訴訟中居于核心地位。

就商標侵權民事糾紛而言，在認定行為人的行為構成商標侵權之后，就要進一步確定其承擔民事責任的方式。我國商標法并沒有像著作權法那樣，在規定各種侵權行為的同時規定可適用的民事責任方式。不過，這并沒有給司法實踐帶來多大麻煩。一方面，在理論上，人們普遍認為包括注冊商標專用權在內的知識產權屬于私權或民事權利，因而對這些權利的侵害屬于普遍的民事侵權，可適用普通民事侵權的責任方式。另一方面，在立法上，民法通則第118條明確規定了侵害知識產權的責任方式，包括：停止侵害、消除影響、賠償損失，第134條也規定了民事責任的一般方式。最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第21條規定了商標侵權案件中可適用的民事責任方式有停止侵害、排除妨礙、消除危險、賠償損失、消除影響等。實際上，在司法實踐中，根據商標本身的特性以及商標侵權的行為特征，受到侵害的商標權人通常要求侵權人承擔的民事責任主要有三種：停止侵權，賠償損失以及賠禮道歉。我們在這一小節里主要討論賠禮道歉的問題。

2.賠禮道歉與人身侵害

通常認為，賠禮道歉這種責任方式主要適用于侵犯人身權的案件中。民法通則第120條第1款規定：“公民的姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權受到侵害的，有權要求停止侵害，恢復名譽，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。”而在有關侵犯財產權的條款中，都沒有規定賠禮道歉的責任方式。但這是否就意味著侵犯財產權的案件中就不能適用賠禮道歉的責任方式呢？我們認為，這取決于賠禮道歉這種責任方式的功能和目的。侵權行為給受害人所造成的損害，主要表現為財產上的損害和精神上的損害。賠禮道歉是一種非財產性責任方式，它顯然不能消除或彌補受害人在財產上所遭受的損害，因而只能用來消除或彌補受害人精神上所遭受的損害，即所謂的“心理補償”。而心理補償的實現，則有賴于加害人和受害人兩方的配合：加害人從內心認識到其行為是錯誤的，對其行為表示悔恨；而受害人則愿意接受加害人的賠禮道歉。缺少任何一方的配合，賠禮道歉就難以起到作為民事責任方式的“補償”作用。實際上，賠禮道歉并不能真正消除受害人所遭受的精神上的痛苦，主要的作用還在于消除受害人心理上的怨氣，從而化解當事人之間的對抗情緒，有利于糾紛的解決。我們的基本看法是，只有在受害人精神上受到損害時，才能適用賠禮道歉這種責任方式。這首先排除了賠禮道歉在財產性損害中的適用，財產上的損害固然可能引起受害人精神上的不愉快，但這種不愉快并非法律上的“損害”。此外，這意味著只有自然人作為受害人時才可適用賠禮道歉，因為只有自然人才會有精神的或心理的活動，也才會有精神上的損害。法律雖然擬制了法人的意思能力，但法人是不可能有情感活動的。

對于商標侵權案件，由于我國現行法律中的“商標專用權”是一種純粹的財產權，不包含有任何人身權利或精神權利在內，因此，不應將賠禮道歉作為商標侵權的責任方式。

在本案中，原告也提出了要求被告在報刊上賠禮道歉、消除影響的請求,但并沒有得到法院的支持。在商標侵權案件中，商標權人往往會要求侵權人在相關報刊或媒體上賠禮道歉，在很多案件中，有不少法院也支持了原告的這一請求。但在一些案件中法院也拒絕了原告要求被告賠禮道歉的訴訟請求。不過，這些法院的理由和依據并不完全相同。

在本案中，一審法院不支持原告要求被告在報刊上賠禮道歉、消除影響的訴訟請求的理由是，原告無足夠的事實證明被告的侵權行為給其造成嚴重的損害。很顯然，該法院在這里并沒有完全否定在商標侵權案件中適用賠禮道歉的可能性，只是認為本案尚不具備適用賠禮道歉的條件。從該案判決書的表述上看，法院似乎是把侵權行為的損害程度作為適用賠禮道歉的條件。天津高院在“某公司與天津某購物有限公司商標侵權糾紛案”中，在認定原審判決認定事實、適用法律均有錯誤的情況下，仍然駁回了上訴人（原審原告）要求被上訴人在《中國工商報》上向其公開賠禮道歉的訴訟請求，其理由是，被上訴人的侵權行為對上訴人的商譽影響輕微。廣西桂林中院在“桂林某藥業股份有限公司與陸某、荔某和藥店商標侵權糾紛案”中，認定了被告的行為構成侵權，但同樣駁回了原告要求被告賠禮道歉、消除影響，并在《桂林日報》、《桂林晚報》上刊登賠禮道歉書的訴訟請求。桂林中院的理由是，原告未提供有效證據，不能證明“其商業信譽受到的實際損害”。這些法院的做法基本上是一致的，都以沒有損害或損害程度不大為由拒絕適用賠禮道歉的責任方式。

長沙中院在近期審理的幾個案件中也駁回了原告要求賠禮道歉的訴訟請求。在“原告上海某出版總社與被告某大學出版社、湖南省某書店商標侵權糾紛案”中，長沙中院認為，“原告并未提供證據證明兩被告侵犯其人身權，故對原告要求兩被告在省、市一級的報紙上刊登聲明，賠禮道歉的訴訟請求，本案不予支持”。在“原告重慶某飲食文化有限公司與被告尹某商標侵權糾紛案”及“原告北京某美容科技開發有限公司與被告長沙某美容美體服務有限公司商標侵權糾紛案”中，長沙中院也以同樣的理由駁回了原告有關賠禮道歉的訴訟請求。很顯然，長沙中院認為賠禮道歉只適用于人身權受到侵犯的案件中。昆明中院在“某集團有限公司與昆明某商貿有限公司商標侵權糾紛案”中也認為：“原告要求被告在全國發行的報刊上對其進行賠禮道歉，因商標權主要涉及的是財產權而非人身權，對原告的該項主張本院不予支持。”在“江門市某集團有限公司與天津某電動科技有限公司、黎某商標侵權及不正當競爭糾紛案”中，廣東江門中院認為，“對于原告請求判令被告就其侵權行為在全國發行的報刊上向其公開賠禮道歉，消除影響的訴訟主張，鑒于'賠禮道歉'主要適用于人身權受到侵犯而承擔的一種民事責任，本案屬商標侵權及不正當競爭糾紛，而商標權及經營權均主要屬財產權，且原告亦未提供任何證明其因被告商標侵權及不正當競爭行為導致商譽受損的證據，故原告要求被告登報賠禮道歉的主張，缺乏法律與事實依據，本院不予支持”。成都中院在“四川某卷煙廠與成都市某科技發展有限公司商標侵權糾紛案”中指出：“根據《中華人民共和國民法通則》第120條的規定，公民的人身權受到侵害的，有權要求賠禮道歉；法人的名稱權、名譽權、榮譽權受到侵害的，適用前款規定。商標權主要體現為財產權，而非人身權，侵權責任的承擔不宜適用于賠禮道歉的方式，故對原告要求被告賠禮道歉的主張不予支持。”從總體上看，這些法院實際上完全否認了賠禮道歉在商標侵權案件中的可適用性，在理論上是值得肯定的。

3.對最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋的理解

在討論賠禮道歉是否可作為商標侵權行為的責任方式時，我們認為，需要澄清以下三個問題：

第一個問題是，最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋是否將賠禮道歉作為商標侵權的責任方式？從文字上看，最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋第21條使用了“停止侵害、排除妨礙、消除危險、賠償損失、消除影響等民事責任”的表述，并沒有明確提到“賠禮道歉”。而且，這些民事責任方式中有些明顯是不適合于在商標侵權案件中適用的，因而不應對該條進行擴大解釋和適用。

第二個問題，賠禮道歉與消除影響究竟是什么關系？司法解釋第21條提到了“消除影響”，而在很多情況下原告會將賠禮道歉與消除影響一并提出，法院有時也會不加區分地予以支持。賠禮道歉與消除影響是兩種獨立的民事責任方式，在實踐中應加以區分。以無不良影響為由不支持賠禮道歉的訴訟請求在理由上是不正確的，為消除不良影響而判令賠禮道歉也是不正確的。我們認為，既然民法通則第118條及最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋都將消除影響作為商標侵權行為的民事責任方式，在商標侵權案件中就可以判令侵權行為人消除影響，但值得進一步思考的問題是，在什么情況下才可以適用消除影響的責任方式？通過何種措施才能消除影響？限于篇幅，我們在這里就不過多討論這兩個問題，我們的基本看法是.，對公眾的誤導、混淆以及有人極力主張的對商標的“淡化”等，都不應屬于不良影響，故不應適用消除影響的責任方式。

最后一個問題是，商譽是否屬于企業的“名譽”？根據民法通則第101條的規定，法人是享有名譽權的。在假冒商標的情況下，如果侵權商品的質量低下，就會影響到相關公眾對所有使用被侵權商標的商品的評價，是否可以據此適用賠禮道歉或消除影響的責任方式呢？只要我們搞清楚以下兩點，這個問題的答案就是不言自明的。第一點，商標只是識別商品來源的標志，不具有識別商品生產者的功能，商品生產者的“身份標志”是商號而非商標。第二點，商譽是一種非物質形態的特殊財產，由此所生之權利當為財產權。因此，對商標的侵害并不必然導致商譽受損，而且商譽亦非企業的名譽，即使對商譽構成侵害，也只應適用財產上損害的責任方式。

（六）對本案的思考

1.商標權屬于純粹的財產權利，是否可以適用賠禮道歉的責任方式？

2.在存在損害商譽的情況下，是否可適用賠禮道歉的責任方式？

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賠禮道歉、消除影響在商標侵權中的適用