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“鴻蒙”商標申請失敗，華為如果“霸王硬上弓”，可能面臨犯罪

來源：海峽都市報

　　5月12日，北京知識產權法院最新判決，駁回了華為對于“鴻蒙”商標的相關訴訟，原因是已有近似商標。原定于6月進行規模化推送的鴻蒙系統將何去何從？華為接下來又將如何自救？

　　首先，我們先解決第一個問題。為什么華為注冊這個商標被駁回了？因為現在的市場上已經有兩家公司申請了帶“鴻蒙”字樣的商標。其中，北京海岸鴻蒙標準物質技術有限責任公司申請了“鴻蒙商標”，但是其適用范圍主要是化妝品，與華為的適用范圍不沖突，且影響力不大，也不是馳名商標，所以對華為注冊的干擾并不強。真正需要注意的是河北鴻蒙廣告發展有限公司，該公司于2011年9月申請了“鴻蒙商標”，并且其注冊適用范圍是計算機及軟件、云計算、軟件開發與維護等，與華為重合，屬于在先注冊。根據我國《商標法》的規定，申請注冊的商標，不得與他人在先取得的合法權利相沖突。所以，如果核準了華為鴻蒙的商標，就會損害在先注冊人的權利，甚至會造成消費者的誤解和混淆。因此，法院才駁回了華為希望通過商標申請的訴訟請求。

　　那么，當這個商標已經被在先注冊的情況下，華為能不能直接用？答案是不能。華為在未取得“鴻蒙商標”專用權前當然不能用“鴻蒙”作為商標在市場上銷售相關商品。因為我國《商標法》第六條規定：“法律、行政法規規定必須使用注冊商標的商品，必須申請商標注冊，未經核準注冊的，不得在市場銷售。”簡單地說就是，在鴻蒙商標沒有得到核準注冊之前，華為不能使用這個商標進行銷售。如果強行使用鴻蒙商標的話，就會構成侵犯商標專用權的侵權行為，甚至涉嫌犯罪，比如“假冒注冊商標罪”。這種強行使用他人注冊商標的行為，輕則會被處違法經營額五倍以下的罰款，重則以刑事犯罪收場。華為作為國民品牌，口碑比品牌更重要，所以絕對不能采取這種行為。這么看來，商標問題將對鴻蒙系統的規模化推送造成較大影響。那么華為可以采取哪些方式，減少影響？

　　我們都知道，華為探索鴻蒙系統已經超過10年，“鴻蒙”二字已經有了一定識別性，此時將系統改名重新注冊商標的可能性不是很大，那么華為可以怎么解決？目前，主要有四種可以嘗試的方式：

　　第一種方式：如果一定要通過申請注冊的方式取得鴻蒙商標專用權，那么只能按照《商標法》申請注冊商標的規范進行修改，修改后重新注冊申請。原則上講，只要符合《商標法》第八條的規定，即可以與他人的商品區別開的標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。華為如果要繼續用鴻蒙，就必須在此商標外貌（簡單的鴻蒙兩個字）的基礎上進行修改，使其與先前注冊的商標有顯著區別，不易混淆，且沒有侵犯先注冊的商標所有權人的權利。但是明眼人都能看出來，訴爭商標都是簡單的純文字商標，要想具備明顯的區別性，難度很大，并且時間成本也很高。

第二種方式：繼續通過法律途徑訴訟。但是根據目前一審法院給出的判決，如果華為無法找到更具說服力的法律及事實依據，要想贏得訴訟，通過商標申請，難度也很大。

　　第三種方式：商標許可。就是與鴻蒙商標的持有人，即河北鴻蒙廣告發展有限公司簽訂一個“許可使用合同”。但是如果只是許可使用這個商標，那么這個商標的“專用權”還在商標注冊人手中，華為只能使用。所以這種方式并不利于華為公司后續的發展規劃，只能作為一個暫時性的過渡手段。

　　第四種方式：注冊商標的轉讓。即通過簽訂轉讓協議的方式，讓在先注冊商標的注冊人把鴻蒙商標轉讓給華為。這樣，鴻蒙商標的所有權、專用權、轉讓權、使用許可權和法律訴訟權將全部轉讓給華為，更利于華為公司對商標的控制。這種轉讓不僅合法，而且更快捷。因為根據法律規定，轉讓注冊商標的，只需轉讓人和受讓人共同簽訂轉讓協議，并共同向商標局提出申請即可。所以，華為如果能跟在先申請的河北鴻蒙廣告發展有限公司達成轉讓協議，將是最快且風險最低的一個選擇。

　　所以，還是希望雙方能夠進行有效協商，達成轉讓協議，讓“花粉”們早日安心。

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