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在現實社會中,商標的使用均是與商品一體的,或者有著非常直接的一一對應關系,商標的價值也相應地體現在對商品的標識和宣傳功能。但是,伴隨電子商務、網絡營銷的發展以及網絡因素對傳統商標的滲透,商標在交易完成之前與商品卻是分離的。繼而假冒商標行為人利用網絡空間中商品與商標的分離性在商品交易完成之前,通過不正當的搜索引擎、網頁鏈接等手段人為地割裂商標與商標原本標識商品之間的聯系,進而使消費者產生混淆,給消費者、商標權人以及健康的市場交易帶來較大的破壞。
因此,由于傳統商標使用方式和傳統商標冒用行為的網絡異化,加之刑法規范相關規定的滯后性,社會公眾以及司法機關對網絡空間中的商標冒用行為的社會危害性,缺乏足夠的重視,使得網絡空間中的商標冒用行為無法得到應有的法律制裁。筆者認為,對于當前存在的網絡空間中商標冒用行為懲治效果欠佳的情況下,問題的關鍵在于糾偏當前司法實踐中,對于網絡空間中商標冒用行為的不重視。換言之,在刑事立法滯后于商標冒用行為的情況下,司法實踐中的司法意識應當緊密跟隨時代的變遷,對于網絡空間中商標冒用的司法定性,即網絡空間中何種冒用行為應當進入刑法的打擊半徑之內,網絡空間中冒用商標的行為是否應僅僅限制于商品本身之上,這都是當前司法實踐中值得思考的問題。這一前瞻性思考也正是今后指導刑事立法的關鍵所在,或許可以稱之為“立法未至,觀念先行”。
需要強調的是,在當前司法實踐中,網絡空間中的商標冒用行為已經大量存在的情況下,并且隨著電子商務的發展以及網絡的普及應用,商品交易已經逐步實現了網絡交易化,而網絡空間中的商標冒用行為也隨之日益增多,使網絡中此類商標冒用行為的社會危害性與日俱增。因此,在商標冒用行為伴隨網絡應用普及而水漲船高之時,刑事司法作為商標權保護和市場秩序維護的最后手段,也應當緊跟新型違法行為的變化而不斷更新觀念。因此,在刑事立法短時間內無法改變之時,刑事司法更應承擔起懲治網絡空間中危害極大的商標冒用行為的責任將網絡空間中情節較為嚴重的商標冒用行為及時納入到刑法的調整范圍之內。

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司法對于網絡空間中商標冒用行為的觀念更新