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商標損害賠償額的確定

我國新修改的《商標法》第56條第1款,在與我國民法所規定侵權損害賠償基本原則一致的前提下,仍然堅持 TRIPS協議要求的“填平、補齊”損害賠償一般原則,具體地確定了損害賠償額的方法。
(一)按照侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益確定侵犯商標專用權的賠償額。
侵權人因侵權所獲得的利益是指侵權人通過侵權行為獲得利潤的數額。關于如何認定侵權人因侵權行為獲得利益的數額,最高人民法院于1985年11月6日在《關于商標侵權如何計算損失賠償額和侵權期間問題的批復》中指出:侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利潤是指除成本以外所有利潤。國家工商局于1994年1l月24日發布的《關于執行〈商標法〉及其實施細則若干問題的通知》進一步明確規定,在商標侵權案件中,侵權人所經營全部侵權商品(已銷售的及庫存的)均應計算非法經營額。對于生產、加工商標侵權商品的非法經營額為其侵權商品的銷售收入與庫存侵權商品的實際成本之和;對于侵權人的原因導致實際成本難以確認的,視其庫存商品的數量與該商品的銷售單價之乘積為實際成本;沒有銷售單價的,視其庫存商品的數量與被侵權人同種商品的銷售單價之乘積為庫存商品的實際成本對于經銷商標侵權商品的,其非法經營額為其所經銷的侵權商品的銷售收入和庫存侵權商品的購買金額之和,購買金額難以確認的,以其庫存商品的數量與被侵權人同種商品的銷售單價之乘積為庫存商品的購買金額;對于侵權商品的成本貨購買金額高于銷售收人的,其非法經營額則為該商品的成本貨購買金額。
(二)按照被侵權人在被侵權期間被侵權所受損失,包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支確定侵犯商標專用權的賠償數額。
被侵權人因被侵權所受到的損失是指因為商標侵權行為,導致注冊商標專用權人可預期的收益減少的數額。此外,被侵權人因被侵權所受到的損失還應當包括被侵權人為了制止侵權行為支付的合理開支。如注冊商標專用權人為了調查、追訴有關侵權行為而支出的調查費、鑒定費、評估費以及律師費等。因為沒有侵權行為的發生,就不會導致權利人為維護自己的利益而進行調查、取證、評估以及聘請律師等行為,也就沒有相關的支出。從侵權一方看,這種費用是侵權行為引起的,過錯在侵權一方,由侵權人承擔賠償責任是合理的。從被侵權的一方看,只有把其合理的開支納入賠償范圍,才能消除他的財產損失,把他的財產狀況恢復到與侵權行為發生以前一致,這是符合“填平、補齊”般賠償原則的。當然,被侵權人的合理開支要納入賠償范圍,需要滿足兩個條件:首先,這些費用的支出是為制止侵權行為所必須的,任何與制止侵權行為無關的費用不能作為合理的開支其次,這些開支在數額上是合理的,應當是一般情況下的正常開支,如律師費應當以司法部規定的收費標準為依據,超出正常范圍的費用不能計入合理開支。
新修改的《商標法》所確定的侵權賠償額的規定,增加了被侵權人在被侵權期間因被侵權行為所受到的損失,包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支的內容。從立法的意圖來看, TRIPS協議“足以補償”權利人損失的賠償額,已將“合理開支”納入“足以補償”的“填平、補齊”一般賠償原則之中。為了與TRIPS協議的這一規則和國際上通行的做法相一致,中國新修改的《商標法》沒有因為這一規定有可能使注冊商標所有人要求侵權人賠償的開支不在合理范圍,從而獲得不當利益,形成新的權利義務不平衡的擔憂而裹足不前,而是在強調被侵權人支付其合理開支的范圍內“足以補償”注冊商標與專用權人的權益。
應當注意到,新修改的《商標法》在確定侵權損害賠償額的兩種方法中,并沒有規定適用順序,根據最高人民法院1985年11月6日《關于商標侵權如何計算損失賠償額和侵權期間問題的批復》的規定,在商標侵權案件中,被侵權人可以按其所受的實際損失額請求賠償,也可以請求將侵權人在侵權期間因侵權所獲的利潤作為賠償額。對于以上兩種計算方法,被侵權人有選擇權。對于商標侵權損害賠償額計算方法的這一司法解釋,可以理解為由于商標侵權與其他一般民事侵權有所不同,與其他侵犯知識產權的行為也有所不同,因而在計算賠償額方法上的選擇權,實際上為法院實行過錯推定的歸責原則,也為當事人合理的舉證分配,特別是在被侵權人舉證確有困難的條件下,實行舉證倒置(由被告對其侵權所獲利潤進行舉證)預設了通道。這對我國商標執法貫徹TRIPS協議的知識產權執法的基本原則顯得尤為重要。
新修改的《商標法》在確定侵犯商標專用權賠償額的規定中,第56條僅僅是確定了兩種計算方法的原則性規定,而在實際執法操作中,商標侵權的實際損失、合理開支、侵權人因侵權所獲利潤的具體數額,仍有賴于執法機關在實踐中根據具體情況通過一定的計算方法確定。但不論通過何種具體的計算法確定損害賠償額,必須符合 TRIPS協議和新修改的《商標法》所確定的一些基本原則。
1.補償性原則。在修改商標法的過程中,學者和一些代表提出應在第56條當中增加規定懲罰性原則,主要理由是我國目前商標侵權行為比較嚴重,對侵權行為打擊不力。如果不規定懲罰性原則,權利人往往打贏了官司賠了錢,得不償失,不能有效保護權利人的利益,也對侵權行為沒有威懾作用。這種意見最終未被采納,原因是:(1)目前我國知識產權立法對侵犯知識產權的損害賠償一般都釆用補償性原則,即賠償應當“足以補償”權利人受到的損失。(2)民法調整平等主體之間的人身關系和財產關系,民事活動應遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。民事責任是一種以等價有償為主的法律責任,商標損害賠償的目的是為了使權利人的狀態恢復到權利未受到侵害以前的狀態,懲罰性原則超出了這個范圍。(3)懲罰性賠償是在補償的基礎上增加的賠償金,是使權利人獲得補救以后再獲得的利益,是權利人通過訴訟獲取的利益,這種利益不能公平地體現權利義務關系和程序正義。(4)就商標侵權而言,對于侵權人的懲罰,完全可以通過“罰款”的方式來實現。
2.公平合理與靈活應用的計算方法。商標侵權賠償額的計算是商標知識產權執法當中的一個難題,為此,理論界和司法界提出過許多有益的嘗試。例如,以商標設計費來確定商標的價值,由此推算商標權人被侵權的損失及損失賠償額;以使用商標的商品銷售區域范圍和廣告資金投入確定侵權賠償額;采用無資產評估的方法來核定損失賠償額;綜合侵權人的主觀過錯和被侵權商標的知名度、聲譽以及實際經濟實力確定賠償額;以及由法院根據酌情賠償的有關規定確定賠償金額等等。此外,借鑒其他知識產權(著作權、專利權)有關賠償金額計算方法,也不失為一種思路。

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