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知識產權善意侵權與惡意侵權之爭

TRIPS協議第44條之禁令有如是理解：
1.將 TRIPS協議第44條禁令絕對與“停止侵權”相排斥是沒有道理的,進而認為我國在民事救濟方面尚未達到這一要求也未免過于偏頗。 TRIPS協議第44條針對的是侵權商品,或者已經確認進口的商品是侵權商品。針對這些侵權商品,司法當局有權責令“停止侵權”,這已被WTO成員普遍接受,中國對此并無特殊執法措施。
2. TRIPS協議第44條禁令針對的不僅是已經處于侵權狀態下的商品,尤其針對進口的侵權商品,該禁令的范圍被限定運用于進口環節,隨進口情況不同有所差別。海關依職權可以中止放行涉嫌有侵害知識產權的產品人關。
3銷售侵權商品,并且進口到其他成員國家,對銷售侵權商品的人而言,確有善意和惡意之分。如果將 TRIPS協議第44條禁令作為一種對被侵權人的救濟措施來理解,對惡意的侵權,司法當局必須責令停止侵權;對于善意的侵權行為,而且是在銷售進口商品這一環節,成員無義務授權司法當局釆用禁令的救濟措施。也就是說,成員未必對被侵權人提起禁令民事執法措施的救濟方式。究其原因:(1)對于明知、有充分理由知道該侵權商品而通過進口的方式銷售該侵權商品,成員必須提供司法救濟,這是最低要求。對于善意的情況,成員無義務提供禁令的救濟方式,這與TRPS協議整個執法措施是相協調的,如對于損害賠償的規定(第45條),也分為是否明知、有充分理由知道而賦予成員不同的權利。這從另一個側面體現了發達國家與第三世界國家的利益協調。(2)認定了侵權而又不下禁令禁止侵權的規定,是與有形貨物買賣1980年《聯合國國際貨物買賣合同公約》(即“維也納公約”)第42條相對應的。該公約對因無過錯而進口侵害知識產權產品的銷售者免責, TRIPS協議也與之一致起來。
4. TRIPS協議第44條禁令分為兩款:第1款是從善意與惡意的角度考慮是否應當對進口侵權產品采用禁令的方式為權利持有人提供救濟,第2款是專門針對專利和布圖設計在政府使用或政府授權的第三方使用的情況下發生善意侵權應該如何救濟的規定。 TRIPS協議第44條第2款是發達國家與發展中國家討價還價的結果,其目的是對專利權和布圖設計權進行權利限制。第2款與第1款的聯系是,對于善意侵權,成員無義務提供“禁令”的救濟,但不能下禁令不等于不提供其他的救濟,這種救濟就是當今歐美侵權結果論當中的“替換”結論。一般是以“侵權之訴”可獲得的救濟,如賠償、返還不當得利代替“物權之訴”(禁令)可獲得的救濟。這樣做,對發達國家和發展中國家都有利,也顯得知識產權執法更加公平。
總而言之,針對商標的侵權商品進口而言,TRPS協議第44條第一項針對惡意侵權必須提供“停止侵權”之禁令。我國民事訴訟法是完全達到這一標準的,但是針對商標的善意侵權,替換理論所要求的“債權之訴”替代“物權之訴”,仍是一個全新的領域。

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