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《商標法》第57條第1項、第2項規(guī)定的侵權行為均是“使用”行為，而何為使用行為，在《商標法》第48條有明確規(guī)定，即“是指將商標用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為”。根據該規(guī)定可以看出，《商標法》規(guī)定的侵害商標權的行為必須是“識別商品來源的行為”，也就是我們通常說的商標意義上的使用行為。
之所以這樣規(guī)定，一方面是商標的功能或者價值所在并符合《商標法》的立法目的。《商標法》和實施條例沒有對商標含義作出具體解釋，這一點不同于《專利權法》和《著作權法》。但是根據相關法律規(guī)定，我們依然可以解讀出商標的功能所在。《商標法》第8條、第9條①及第48條的規(guī)定，都是在強調商標的“識別”作用。由此，我們可以看出，申請注冊的商標，應該具有顯著性和識別性，能夠使自己的商品或服務與其他主體的商品或服務區(qū)別開來，也即能夠用于區(qū)別商品或服務的提供者，也即識別商品的來源。只有能夠區(qū)別商品的來源，才能促使商標權人不斷的提高產品質量，降低生產成本，既能提高自身的商譽，通過市場經營行為獲利，也能使社會公眾通過較小的成本獲得較好的產品，并通過良性循環(huán)達到《商標法》第1條規(guī)定的“以保障消費者和生產、經營者的利益，促進社會主義市場經濟的發(fā)展”的法律目標。
另一方面，是防止商標權人濫用商標權利，保護他人的正當性權利。《商標法》第11條第1款規(guī)定了不得作為商標注冊的標示②，但考慮到有可能經過商標權人使用有了顯著性并能夠區(qū)別商品來源，也即通常所說的“第二含義”，這種情況下可以給予注冊，所以該條第2款又規(guī)定，前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。還是強調商標的“識別”作用。但對于因經過使用取得顯著性而獲準注冊的商標，其他主體還能不能用，怎么用？是否使用就構成侵權呢？《商標法》第59條第1款對此作出了規(guī)定③，商標權人不能禁止別人在原有含義基礎上的正當性使用。
綜上，只有構成《商標法》意義上的使用才可能侵害商標權，不構成《商標法》意義上的正當使用不會侵權他人商標權。

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商標侵權行為必須是商標性使用行為