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商標犯罪客觀方面的構成要件（2）

2.行為人在同一種商品上使用了與注冊商標相同的商標
這一要件的認定涉及如何理解“使用”、“同一種商品”、“相同的商標”等問題。
(1)關于本罪中的“使用”行為的理解
關于本罪中的“使用”，2004年“兩高”《關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第8條規定，是指將注冊商標或者假冒的注冊商標用于商品、商品包裝或者容器以及產品說明書、商品交易文件，或者將注冊商標或者較慢的注冊商標用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動等行為。因此，一般認為，這里的“使用”包括用于商品本身、商品包裝或者容器以及商品交易文書，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他業務中。
一些學者認為，關于本罪的“使用”行為有廣義說、狹義說和折中說三種觀點，以上主流觀點屬于廣義說。狹義說認為，“使用”的本意是將商標附著于商品，因而只能用在商品本身及其包裝上，不宜泛論。②而折中說則認為，如果采取狹義說的解釋，不利于對假冒注冊商標行為的取締和懲罰，也非常不利于對被侵權者的商標保護。另外，折中說也不同意廣義說的觀點，認為其將刑法意義上的商標使用行為擴大到將商標用于電視、報刊等新聞媒體宣傳廣告或者參加展覽以促銷其產品等其他業務活動的情形也是有問題的，理由是:首先，從商標使用的意義來看，在于標示其商品，因此，商標必須和商品有某種程度的結合，才具有商標的本來意義，而將商標用于廣告宣傳、參加展覽等的情形，則很難說該商標的出現即有標示具體商品的作用。其次，從犯罪預防的角度來講，很難想象有人會只是將他人的商標用于電視等媒體做廣告宣傳或參加展覽，而不在商品本身或其包裝或容器上使用該商標來標示其商品的，否則非法使用人豈不是自己花錢替商標權人做廣告?
我們認為，從本罪的立法目的來看，本罪保護的客體是國家的商標管理制度和注冊商標所有人的注冊商標專用權。一般來說，行為人假冒注冊商標的目的是為了借助被假冒的注冊商標的知名度和影響力，使相關公眾產生混淆，讓消費者認為假冒的商標是真實的商標，假冒的商品為真實的商品，以達到賣出自己的產品的目的，從而對國家的商標管理制度和注冊商標所有人的注冊商標專用權進行侵害。狹義說定義的使用行為的范圍太窄，在現實生活中，假冒注冊商標的行為方法已多樣化，狹義說不能將其全部包括在內。商標代表著商標所有人生產或經營的質量信譽和企業信譽、形象，商標所有人通過商標的創意、設計、申請注冊、廣告宣傳及使用，使商標具有了價值，也增加了其在消費者心目中的好感度，正是這種好感度促使消費者去購買這種商標的產品。行為人使用他人商標在電視媒體做廣告的行為，是未經注冊商標所有人許可的擅自使用行為，目的在于竊取注冊商標在消費者心中的吸引力，從而謀取非法利益，應當被法律禁止。2004年“兩高”的前述司法解釋也正是看到這一點，采納的是廣義說的觀點，故我們贊同主流觀點。

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商標犯罪客觀方面的構成要件（2）