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轉讓人變相竊取原商標商譽行為之分析

一、轉讓人在產品上標注“原**商標”字樣竊取原注冊商標之商譽
在“三德案”中，三利廠轉讓了“三德”牌商標之后，又在自己的產品上標注“原三德牌”字樣。福建省高級人民法院審理此案時，認定此種情形是將與他人的注冊商標相同的文字作為裝潢使用，足以使人產生誤認，屬于侵權行為。根據福建省高院的觀點，轉讓人并未侵犯商標受讓人之商標權，只是觸犯了《反不正當競爭法》第六條第一款，屬于不正當競爭行為，在商品上標注“原三德牌”之行為屬于“裝潢侵權”，受讓人可以依據《反不正當競爭法》第十七條要求侵權人承當損害賠償責任。
二、轉讓人以“真實的商業宣傳”竊取原注冊商標之商譽
譬如，注冊商標轉讓，并且經過商標局公告之后，商標轉讓人大肆的打廣告宣傳：“本公司于某年某月某日將A商標轉讓于某公司，現本公司使用B商標”，并且達到了使原商標商品消費者大多知道了此信息的效果，但是并未在產品上使用“原**牌”字樣，那么商標轉讓人此種行為是否屬于侵權？若是轉讓人和受讓人在轉讓合同中就此事項進行了約定，則轉讓人此行為可按照違約責進行解決，若是未就此種情形進行約定，則受讓人之權益該如何保障？此種行為，即商標轉讓人進行真實的商業宣傳，并且又未直接作用于產品之上，不屬于《反不正當競爭法》第七條規定的混淆行為，而此廣告行為亦屬于真實的事實，亦不屬于虛假宣傳。但是，此類行為若得不到規制，則又會影響商標轉讓秩序，造成一種不公平的局面，導致商標市場秩序混亂。
三、商標受讓人之權益保障
有一些觀點認為，此種廣告雖然于道義上有些欠缺，但是畢竟也是真實的信息披露，并沒有作虛假宣傳，欺騙誤導消費者。因此并不屬于違法行為。商標局可以依照法定程序對商標轉讓進行公告，轉讓方應當有權無限次的向公眾轉發該已經發生法律效力之公告，使消費者都知道商標已經轉讓之事實。
筆者認為對于此等“真實的商業宣傳”不宜認定為侵犯商標權，因為轉讓方并未實施侵犯商標權之行為，進行廣告宣傳之方式并非屬于《商標法》第五十七條規定的侵犯注冊商標專用權之行為，此種廣告行為不能通過《商標法》來進行規范。此種真實的商業宣傳亦沒有違反《反不正當競爭法》之規定，亦不能通過該法來進行規范。但是并非對于此種破壞交易規則之行為不能通過法律來進行規范，筆者認為可以通過以下方式進行規范。
1.受讓人通過簽訂完善的商標轉讓合同來規避該風險。雖然根據《商標法》第三十九條之規定，并不能得出商標轉讓合同是要示合同，并且目前向商標局提交轉讓申請書也無需提供轉讓合同，但是簽訂一份書面合同能夠更好的保障受讓人的合法權益。④雙方當事人可以在合同中約定：“合同轉讓之后，賣方不得以任何形式變相竊取原商標的商譽，包括但不限于：在商品上使用“原***商標”字樣，通過廣告或者其他行為對商標轉讓進行宣傳等，否則需要承擔違約責任。雙方可以在合同中約定高額的違約金來規制此種行為。但是若當事人在簽訂合同時并未約定此條款，筆者認為可以通過下列方法規范該“真實的商業宣傳行為”。
2.受讓人可以主張轉讓人違反附隨義務之后合同義務，要求轉讓人承擔損害賠償責任。《合同法》第九十條規定了當事人之后合同義務，在合同履行結束之后，雙方當事人也應當依據誠實信用原則履行相應的義務。而商標轉讓合同之后合同義務亦應當包括，禁止轉讓人再變相使用原商標之商譽。
3.此種做法并不符合商標轉讓習慣，而根據《民法總則》第十條規定，習慣在我國亦是一種法源，可以作為法律依據，為法官裁判之大前提。《商標法》和《反不正當競爭法》都未規定此行為，其他法律也未找到規定此類行為之規定，則可以適用習慣，并且此習慣亦未違背公序良俗。一般在商標轉讓過程中，商標和商標之上的商譽是一同轉讓的，并且受讓人看重的亦是附著于商標之上的商譽。鑒于此，一旦商標轉讓完成之后，轉讓人不得再利用原商標之上的商譽，其商譽應當是歸受讓人所有，這是雙方當事人在簽訂轉讓合同時完全可以預期之結果，并且也是世界通行的商標轉讓實踐，若是轉讓人還可以變相利用轉讓商標之商譽，則受讓人之利益將大為減損。此處習慣之作用，應當時用來解釋當事人之意思表示，推定當事人在簽訂合同時有禁止轉讓人在商標轉讓之后以任何方法變相使用商標之意思表示，據此來確定法律效果，要求轉讓人承當損害賠償責任。

四、結語

若商標轉讓人通過在產品上注明的方式竊取原商標之商譽，則受讓人可以通過《反不正當競爭法》來保護，若其通過廣告的方式竊取原商標之商譽，則受讓人可以通過《合同法》《民法總則》和習慣法來保護自己的合法權益。當然，最好是在商標轉讓合同中就明確約定相關條款以保護自己產品之商譽。

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四、結語