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知識產權訴訟收集、保全證據

為證明電子商務平臺中存在侵害權利人合法權益的行為，原告有義務向人民法院提供相應侵權證據，否則，其應承擔舉證不能的法律后果。然而，由于網絡信息具有變化快、易篡改等特性，故在涉電子商務知識產權侵權案件中，權利人通常會采用公證形式保全涉案侵權信息。

（一）傳統公證模式

在絕大多數知識產權侵權案件中，原告方一般采用傳統公證模式保全侵權證據，即到所在地公證處申請公證保全涉案侵權信息。依據公證法的相關規定，公證處收到權利人提交的公證申請書會進行形式審查，審查合格后，并指派公證員對電子商務平臺中的涉案侵權信息依法進行公證保全。然而，在司法實踐中，因網絡信息易篡改、變化快，故在公證過程中難免會出現不嚴謹、不規范等程序性瑕疵，進入訴訟程序后，被告方針對上述程序缺陷亦會提出質疑。通過檢索在先判例可知，實踐中確有部分涉網公證因操作不規范，最終導致未被法院采信，進而影響了維權效果。

１.清潔性檢查

在涉電子商務侵權公證過程中，為證明涉案侵權信息真實存在，公證員通常會采用網頁截屏或屏幕錄像等方式保全涉案侵權信息，用以體現公證過程、內容的客觀性。然而，由于網絡技術發達、極易篡改，在公證時若不事先對公證所用手機、電腦、硬盤等存儲設備進行清潔性檢查，很容易出現公證造假情形，即公證保全時的網頁截屏、屏幕錄像很可能并非客觀網絡狀態，而是調取自指定服務器、存儲設備上的預存內容。

在公證過程中，為確保公證內容的真實性、客觀性，根據《辦理保全互聯網電子證據公證的指導意見》的相關規定，應首先對公證設備做清潔性檢查。①若在ＰＣ端公證，應先檢查Ｗｉｎｄｏｗｓ系統中ＨＯＳＴ文件，用以證明其未擅自修改ＨＯＳＴ文件，亦未將該公證電腦綁定至特定服務器，同時，還應對所使用瀏覽器的歷史記錄、表單數據、下載記錄、臨時ｉｎｔｅｒ-ｎｅｔ文件等信息做刪除處理，以此確保該瀏覽器的清潔性。另外，若通過手機、Ｐａｄ等移動終端進行公證保全，應先恢復上述移動終端設備的出廠設置，以確保該設備未預存圖片、視頻等內容，亦未對該設備做特殊設置。

（二）電子取證存證模式

在我國，因公證處地位特殊、公證傳統久遠、程序嚴格等因素，導致通過傳統公證模式保全的證據法律意義非凡，其證明效力極高。根據民事訴訟法的相關規定，如無相反證據，公證員所公證事實可被直接推定為案件事實。當然，傳統公證模式也存在固有缺陷，且在信息網絡時代愈發凸顯，比如效率低、費用高、程序繁瑣、公證時間不靈活等。

有鑒于此，近年來電子取證存證模式應運而生，并取得了長足發展。與傳統公證模式相比，電子取證存證模式不但快速、便捷，而且成本極低，能有效滿足權利人對大量保全網絡證據的需求。同時，在電子取證存證模式中，證據保全的主動權亦由傳統公證模式下的公證員轉移至權利人手中，權利人可根據維權需求隨時隨地保全網絡侵權信息。

在２０１５年電子取證存證模式剛興起時，法院普遍對該新生事物較為警惕，相當一部分法院不認可該取證存證模式，然而，隨著電子取證存證技術的發展與成熟，以及法院對網絡取證難點或痛點的認識深化，自２０１７年始，電子取證存證模式逐步開始獲得法院認可，甚至，在部分法院出臺的相關文件中，明確規定了該類證據的審查方法和審查標準，這無疑大大提高了電子取證存證模式的可操作性和可預期性。

（三）申請調查取證

在涉及電子商務侵權案件中，由于信息不對稱，導致平臺內經營者的身份信息、經營期限、銷售數額等重要證據，均掌握在電子商務平臺經營者手中。對于上述重要證據，權利人往往無能力、更無途徑獲知，只能向法院申請調查取證，由法院責令電子商務平臺經營者依法公開。法院準許上述調查取證申請后，若電子商務平臺經營者仍拒不公開，法院可依法作出有利于原告方的推定。

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