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位置商標的使用類別

來源：河南科技

世界各國和各地區一般采用《商標注冊用商品和服務國際分類尼斯協定》即34種商品和11種服務類型的方法辨析位置商標注冊類別。“紅底鞋”案中，克里斯提·魯布托申請的“紅底鞋”商標系商品第二十五類：服裝，鞋，帽。部分學者認為：位置商標僅能用于指示商品來源。德國Camille Rideav 教授通過將位置商標定義為標識以特定比例固定在商品特定位置上，直接表明位置商標的注冊類別是商品。鐘鳴認為位置商標通常是指將指定使用商品的特定位置的立體形狀（或圖案、顏色）等申請注冊的商標。［3］從上述定義出發直接規定位置商標不能用以指示服務來源。標識需以特定的比例或大小固定在特定的位置上且位置必須長期不變，這決定位置商標只能注冊在商品類型上。商品生產者較服務提供者更容易將特定位置精確固定。不具備固有顯著性的位置商標需要通過長期使用進行商標法的保護，因此需要保證固定位置長久精確不變，對于區分服務性的商標而言要求太過苛刻。其次服務提供者沒有途徑去使用位置商標，且放置標識的服務場所的非固定性易導致標識被納入其他類型的商標。以提供餐飲服務的全聚德烤鴨店為例，小黃鴨擺放在門口，其位置的固定性明顯沒有辦法計算，因此不能通過小黃鴨以及擺放的位置進行位置商標的注冊以區分服務來源。固定性能夠達到要求，消費者可能將放置在固定位置上的小黃鴨看作服務場所的裝修裝飾，即便后期該組合可以用以指示服務來源，但是其延遲區分性不能等同于原始區分功能。

部分學者認為：位置商標申請商品或服務商標種類不應受限。我國北京高院周波法官認為，位置商標可以用于指示商品或服務的來源。但是如果服務提供商主觀上將商標標識固定在提供服務場所的特殊位置上，并將此特征作為其服務商標的基本屬性之一，那么，似乎看不出這種指定特定位置的服務商標與指定特定位置的商品商標有何不同，它們都是在對商標標志的相同使用位置加以強調，都以商標標志的使用位置為其根本屬性。［4］

綜上，位置商標可以申請注冊在商品或服務上，適用范圍不應設限。首先，位置固定的精確性難以把握不是取消位置商標用以區分服務的主要原因。上位法應給予司法實踐過程中對新型商標審理的彈性空間。其次，服務提供者在服務場所、服務工具以及工作人員的服飾上進行使用服務商標，或在提供服務時將服務商標附著在供顧客使用的物品上。它與商品商標的注冊條件和方式相同，所獲得的保護也與商品商標相似。［5］所以位置商標經過服務場所長期的使用獲得顯著性，進行位置商標注冊合情合理。

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