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來源：電子知識產權

作者：杜穎何吉

對“按需認定”基本含義構建的首要問題即是“因誰所需”的問題，即確定所謂的“需要”應該以何者為參照標準。從前面的論述中，我們可以看到先后存在以“當事人的需求”為參照標準和以“案情所需”或“處理案件的需要”為參照標準，這里筆者更為贊同后者。

首先，從學理上而言，馳名商標并非是一種獨立類別的商標，我國商標法并未賦予馳名商標與一般注冊商標不同的概念特征或者屬性，其與一般商標之間的區別主要在于其所具有的較高的知名度，而對該商標“馳名”表述的賦予體現的是法律對經營者經過長期的培育和創造性勞動所形成的“商譽”的一種尊重。22對馳名商標的認定與保護是一種與一般注冊商標的保護互為補充的救濟機制，而非一項基于特殊商標權而產生的獨立的權利訴求。因此，理論上其應當作為請求權所依據的事實因素由法院作具體審查從而決定是否有必要進行認定。從實然的層面來看，不論是《馳名商標認定和保護規定》還是《最高人民法院關于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋》，這兩部規范性文件采取的要么是“人民法院處理案件的需要”的表述，要么是“商標局、商標評審委員會處理案件的需要”這樣的表述。盡管實踐中，法院或者行政機關在當事人沒有提出請求的情況下也不會主動對馳名商標進行認定，但一般認為這是“被動認定”原則而非按需認定的體現。此外，即使當事人提出了請求，法院或者行政機關也會對其它方面進行審查，從而決定是否有必要進行馳名商標的認定與保護。馳名商標認定與保護的歷史實踐也表明，如果認定機關對馳名商標進行認定取決于當事人是否提出請求的話，馳名商標的認定秩序也會因此遭到破壞，從而進一步滋生馳名商標認定與保護案件的虛假訴訟。

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馳名商標認定應當是因“處理案件”所需而非當事人所需